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全球债券收益率攀升 投资者等待日本央行决策


2018年08月15日 06:00

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  本报记者徐昭

  中国证券报记者近日从证监会获得的一份《独立董事信息披露违法诉辩与判决分析报告》(以下简称“报告”)显示,从法院对九件独董起诉证监会案件审判结果看,法院支持了证监会对独董的责任认定,对上市公司独董施以与普通董事同样甚至是更多勤勉义务,有力澄清了关于独董责任的种种误解。

  多位接受中国证券报记者采访的专家建议,我国需进一步推动上市公司落实独董职权,进一步明确独董法律义务和责任,提高独董独立程度、专业能力和敬业精神。进一步完善责权利相一致的独董制度,加强独董工作信息披露和责任追究,推进独董向监管机构直接报告制度。

  独董未认真履职案例频现

  2001年,证监会发布《关于在上市公司建立独立董事制度的指导意见》,独董制度正式在我国上市公司中确立。

  上海对外经贸大学法学院教授李文莉表示,独董制度是上市公司公司治理重要制度,在中小股东利益保护方面发挥重要作用,自引进以来虽也曾出现“董事不懂事,独立不独立”的现象,但自从禁止领导干部兼职担任独董以来,大量专业人士被选任到独董队伍中,独董专业度和独立性均有所增强。

  “上市公司治理建设是庞大精细的系统工程,不可能一蹴而就。”清华大学法学院教授、清华大学商法研究中心副主任汤欣说,在新兴加转轨市场背景下,由于大股东集中控股、董事会“一言堂”现象、诚信环境缺乏、股东董事高管责任机制不到位等因素,再加上A股上市公司独董几乎都是兼职而且不能具有公司内部身份,履职时间和知情状况受很大局限,此外确有少数独董在履职时欠缺独立性、专业性、合规意识或不够勤勉,造成独董履职的成效受到质疑。

  目前,独董制度实践结果与理想状态尚有一定差距,公众乃至专家学者对独董责任亦存在较大误解。在上市公司因信息披露违法被处罚的案件中,独董未认真履行职责的案例也频繁出现。

  报告显示,自2015年5月1日至2018年5月1日期间,上市公司信息披露违法被处罚后独董起诉证监会的诉讼案件共计四宗九案十人,涉及二个城市六家法院。从结果看,上海家化管某某等系列案一审即结案,上海匹凸匹曾某某、张某某案,成都前锋股份陶某、陈某某案,江苏文峰股份范某案和江某案为二审结案。

  从法院审理结果看,审判机关均支持证监会对独董责任认定,对上市公司独董施以与普通董事同样甚至是更多勤勉义务。不知情、未参与等均不能构成免责理由,除非能举出证据证明其已履行勤勉尽责义务。

  对于签字对应定期报告时期与任职时期不重合甚至分离的情形,判决认为不能因此免责。背后逻辑在于,公众基于对独董能力、品行信任而任命其为独董,独董应具备相应能力,即使未在签字定期报告日期对应的经营期间任职,基于其自身能力,理应能发现上市公司定期报告中存在的问题。

  涉案独董不尽责四种类型

  “独董制度在我国上市公司中有效地推广开来,完成独董制度建设第一阶段。较之没有独董的时期而言,我国上市公司治理水平得到一定提高,在保护中小投资者利益方面起到一定作用。应该说,设置独董是提升公司治理质量和保护中小投资者的重要制度。”南开大学金融发展研究院负责人田利辉表示,不少独董是社会名流,惜时若金;有些独董与大股东浑然一体,成为“人情董事”;也有独董缺乏企业运营知识,无法形成专业判断。

  我国独董制度建设尚且任重道远,需进一步构建有效、有为和有益的独董制度,让独董成为上市公司监督者、中小投资者“保护神”和资本市场“守夜人”。

  从独董不服行政处罚提起诉讼情况看,起诉理由有较大同质性。报告分析前述九起案件发现,独董涉案情形与申辩理由主要有四种:一是花瓶挂名型;二是放任不知情型;三是有主观履行职责意愿,也采取部分如问询公司董秘、负责人等措施,但实际未实现型。四是任职时间短,任职时间与签字定期报告期间不完全重合甚至分离型。

  报告指出,在这四种类型中,第一种与第四种是两种极端,表现数量较少。但在某些时候可能是重合的,即从当事人询问笔录等证据表现为第四种,实际情形是第一种,只是当事人拒绝承认。在匹凸匹案中,曾某某、张某某就提出,其于2014年才任职独董,对2013年期间上市公司对外担保和发生的诉讼并不知情。第二种、第三种则是目前最常见申辩理由。前锋股份案中陶某、陈某某即属于第二种,二人对于公司重大诉讼均以不知情为由主张免责,实际上内心可能是放任的。其对于公司历时数年重大诉讼称毫不知情,无法让人信服,最终法院未采纳其申辩意见。

  文峰股份案中的范某、江某则属于第三种。在该案中,范某、江某均在不同程度上主张其就陆永敏与文峰集团股权转让事宜向文峰股份内部董事及高管进行质询,就如何正确披露信息等事项咨询上海证券交易所,已充分履行勤勉尽责义务。因此,当事人即以此为由,主张其应予免责。

  多管齐下完善独董制度

  事实上,从我国独董制度构建体系看,为保证独董能充分发挥维护广大股东尤其是中小股东利益的功能,在制度设计之初,立法就赋予独董相应权力,其中最主要的就是独立聘请外部审计机构和咨询机构的权力。独董聘请中介机构费用及其它行使职权所需费用由上市公司承担。

  从过往实践看,也有过独董聘请中介机构案例。2004年2月16日,乐山电力独立董事程某某、刘某某因乐山电力频繁担保行为和巨大担保金额,聘请深圳鹏城会计师事务所就公司关联交易及或有负债情况进行专项审计。该事件作为当年资本市场独董质疑上市公司年报重大事件,引起市场与监管层关注。上市公司从最初的反对、抵制,转变为与独董达成一致意见。

  因此,田利辉表示,我国需进一步推动上市公司落实独董职权,进一步明确独董法律义务和责任,提高独董独立程度、专业能力和敬业精神。

  具体来看,汤欣建议,为改善独董制度功能,需在督促独董提高水平、独立公正、勤勉尽责的同时,在独董选任、履职、薪酬、追责若干方面进行深入的配套改革。

  “一方面,独董应谨慎勤勉,投入足够时间精力,控制同时履职公司家数。”北京大学法学院教授郭雳表示,另一方面,监管和司法部门、自律机构有必要考虑独董工作现实,合理厘定责任边界,健全独董履职记录档案。包括投资者在内的社会各界也需理解独董制度只是有效公司治理的一个组成部分,应逐步完善董事责任保险机制,推动更多具有商业技能和实践的人士加入独董队伍,从整体上更好地发挥其功效。

  “近期,资本市场强监管背景下,行政处罚对于一些未尽勤勉尽责义务独董确实起到一定警示作用,但也出现了一些行政诉讼。”李文莉认为,董事信义义务包括勤勉义务和忠实义务,勤勉义务一直被称为“无牙老虎”,因其主观标准不好界定,各国立法例均采抽象立法模式;忠实义务才是“有牙老虎”,各国立法例多采用列举式,在追究董事责任中发挥重要作用,我国还可借鉴域外引进商业判断规则。

  李文莉建议,追究独董责任机制宜在采用勤勉义务追责的同时,在民事领域探索忠实义务的适用。对于独董制度的完善,她认为,一是完善独董选任机制,防止独董过多依赖大股东;二是借鉴域外独董提前介入公司重大行为,实现独董事中把关和事后发表独立意见相结合;三是完善独董配套机制,如引进集团诉讼,实现民事救济与行政监管双轮驱动;四是建立独董会前沟通机制,就董事会讨论事项共同商讨。

  对此,田利辉则建议:“我国需进一步构建责权利相一致的独董制度,加强独董工作信息披露和责任追究,推进独董向监管机构直接报告制度,组建能促进交流和实行自律的独董行业协会。”监管层可通过独董行业协会加强对独董和其任职公司动态监测,建立独董信息筛选披露机制,加强独董工作交流与有效培训,明确独董薪酬具体细则,推动优化独董履职行权企业内部环境,建立独董履职评价机制,健全对独董及相关主体及时提醒和监督问责机制。

  田利辉认为,倘能如此,在完成独董设置任命的第一阶段后,我国独董制度建设就可顺利完成独董权责落实的第二阶段,进而逐步推向独董专业尽职的第三阶段。如果有一批专业、敬业和勤业的独董,那么我国上市公司治理水平可得到显著提升,中小投资者能获得有效保护,资本市场建设可取得长足进展。

责任编辑:王栋

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      中新网8月1日电 今日,国家市场监管总局网站发布伏天饮食消费提示。提示消费者夏季饮食宜口味清淡,饭菜制作应适量,尽量一次吃完,剩饭剩菜应及时放入冰箱,再次食用前应确认无腐败变质并经彻底加热,冰冷食物少摄入。

    资料图:高温天气下市民选择冰淇淋和冷饮进行解渴降温。王思哲 摄资料图:高温天气下市民选择冰淇淋和冷饮进行解渴降温。王思哲 摄

      市场监管总局介绍,伏天出现在小暑和处暑之中,是一年中气温最高且潮湿、闷热的日子。伏天的气候特点也使其成为食源性疾病高发季节,为保证消费者饮食安全,特作如下提示:

      ——食材选购要新鲜、食物保存应恰当

      伏天气候炎热潮湿,各种食材均易发生腐败变质,因此应在正规商场、超市或农贸市场选购新鲜的食材。避免采购或采摘不认识的野生蘑菇、野菜、野果或捕捞野生贝类,以防食物中毒。

      购买的食材或食物应严格按照其贮存要求存放并尽快食用。鲜切水果避免过夜存放;干制品也应密封后冷藏保存;冷藏冷冻食品应尽快放入冰箱贮存,注意分类、分区单独包装、存放,以避免交叉污染。另外,冰箱应经常清洁、消毒,减少冰箱中微生物滋生的概率。

      ——居家饮食宜清淡、饭菜加热要彻底

      受暑热刺激,人们的消化能力往往会减弱,感到食欲不振。因此,夏季饮食宜口味清淡,烹调方式多用蒸煮炖,少用煎炸;饭菜要注意烧熟煮透,尤其是四季豆等豆类蔬菜以及水产品、肉类等。三餐中适当增加汤类,不仅可补充水分,还能调节口味、增加食欲;多吃新鲜瓜果蔬菜和鱼肉蛋奶,以补充蛋白质、维生素、矿物质和膳食纤维。

      食物制作时特别要注意清洁卫生,加工食材应充分清洗,所用刀具、砧板要生熟分开。居家饭菜制作应适量,尽量一次吃完,剩饭剩菜应及时放入冰箱,再次食用前应确认无腐败变质并经彻底加热。

      ——外出就餐慎选择、烧烤海鲜要适量

      在外就餐,应选择具备食品经营许可证或餐饮服务许可证,卫生环境良好、设施齐全的餐饮服务单位,餐后应主动索取发票等就餐凭证,尽量避免光顾无证流动摊点。

      烤串、海鲜是不少消费者在夏日的必选美食,建议选择经加热熟透的烧烤食品和海鲜,优先选择电烤串,食用要适量,不吃或少吃生海鲜。少吃新奇食材,比如各种野味,慎重选择熟卤菜、凉菜,如果发现颜色或味道异常,应立即停止食用。

      ——冰冷食物少摄入,食用之时需注意

      冷饮在夏日里常受消费者青睐。大量摄入冰冷食物,会刺激胃肠道,造成其功能紊乱,引发腹痛、腹泻等胃肠道疾病,甚至是咽炎或牙痛等疾病。建议消费者多饮白开水,也可根据自身情况选择绿豆汤、绿茶、酸梅汤等。食用雪糕、冰激凌或冰镇饮料等冰冷食品时应适量,最好在两餐之间,以减少对胃肠道的刺激和对正餐食物摄入的影响。剧烈运动、大量出汗后不要立即食用冷饮,避免刺激胃黏膜血管收缩,引起胃肠道功能紊乱。

      ——特殊人群多注意,营养均衡多补水

      老年人、儿童及低免疫力人群应控制生冷食物的摄入,建议主动、少量、多次饮水,以补充身体所需水分。

      老年人由于新陈代谢减慢,咀嚼能力下降,在食物选择上宜丰富、清淡,按照膳食宝塔的推荐,每天食物多样化。

      儿童由于其胃肠功能较弱,免疫力较差,伏天需要特别注意饮食均衡,营养充足。

      高温作业人群由于大量出汗,体内的钠、钾、水溶性维生素等大量丢失,应及时补充水和无机盐,并适量增加鱼肉蛋奶豆等优质蛋白质和富含钾、维生素C和B族维生素的果蔬摄入,以补充高温作业能量和营养素消耗。

      痛风患者或高尿酸血症患者忌食海鲜、忌饮酒。


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